Лицензионный международный контракт на программное обеспечение (программы ЭВМ)

Краткий комментарий к договорам на передачу, разработку, сопровождение, модификацию и дистрибьюцию программ для ЭВМ

Программное обеспечение является объектом интеллектуальной собственности и, в упрощённом виде, представляет собой набор объектных (машиночитаемых) кодов, поэтому все контракты на программное обеспечение — в том числе договоры на передачу, разработку, сопровождение, модификацию и дистрибьюцию ПО, по сути дела регламентируют прежде всего передачу прав интеллектуальной собственности, и поэтому являются лицензионными.

1. Понятие лицензионного контракта на программное обеспечение

Индустрия программного обеспечения (ПО) или программ для ЭВМ стремительно развивается. Практически все виды человеческой деятельности переводятся на управление посредством компьютерных технологий. Программное обеспечение - это душа компьютерной техники, без хорошего ПО немыслимо эффективное использование ни суперкомпьютеров, ни простых персоналок.

На мировых рынках востребовано огромное количество самых различных компьютерных программ и оболочек для баз данных. Миллионы программистов, в том числе российских, разрабатывают и совершенствуют программное обеспечение как для своих компаний, так и для продвижения на рынке. Вероятно, это последний вид интеллектуальной деятельности, где можно 'сделать состояние' своим умом, с пользой для других людей и при этом честно.

Есть мнение, что так называемый искусственный интелект (ИИ) в скором времени вытеснит программистов из индустрии. Однако, учитывая низкое качество текстов, фильмов и картин, создаваемых посредством таких технологий, эта опасность скорее всего сильно преувеличена. ИИ скорее будет помогать программерам, но не убивать их как профессиональное сообщество.

Однако создать востребованный софт - это еще полдела. Вторая половина успеха заключается в правильном правовом оформлении сделок, связанных с разработкой, модификацией и передачей прав на программное обеспечение. Как и любой иной объект интеллектуальной собственности, программное обеспечение нематериально и, следовательно, его защита основывается на несколько иных подходах и принципах, чем, например, защита права собственности на товары или недвижимость. Подобно любым видам предпринимательской и творческой деятельности в условиях рыночной экономики, в качестве основного механизма защиты прав разработчиков ПО выступает юридически действительный и принудительно исполняемый контракт.

Особенностью международных лицензионных договоров, регулирующих создание и передачу прав на программное обеспечение и базы данных, являются то, что с одной стороны, они представляют собой договоры на передачу интеллектуальной собственности, а с другой стороны, они содержат обязательства по выполнению работ и оказанию услуг, например, по разработке и сопровождению программного обеспечения, на оказание консультационных услуг и т.п.

В зависимости от целей, преследуемых сторонами при заключении международного договора на программное обеспечение, можно выделить три основных типа контракта:

1. Договоры, регламентирующие простую передачу прав на ПО новому владельцу или пользователю
2. Контракты, регламентирующие разработку, сопровождение и модификацию ПО
3. Соглашения, направленные на дистрибьюцию ПО

Ниже будут кратко рассмотрены все три основных типа договоров, регламентирующих правоотношения свящанные с программных обеспечением как объектом интеллектуальной собственности.

2. Лицензионные контракты (на уже созданное) ПО

Данный вид контракта является чистым или классическим лицензионным договором. В соответствии с ним разработчик или иной правообладатель предоставляет лицензиату право (лицензию) на использование уже разработанного (готового) программного обеспечения на определенных условиях и за определенное вознаграждение.

В соответствие с таким договором лицензиат приобретает права на использование ПО лицензиара на корпоративных компьютерах или, в случае если лицензиат является физическим лицом, для некоммерческого использования на персональном компьютере. Чаще всего программный продукт приобретается для использования внутри компании (если лицензиат физическое лицо - для личного использования). Иногда лицензия приобретается для коммерческого использования - в этом случае данный контракт приобретает черты дистрибьюторского лицензионного контракта (см. ниже).

Обычно лицензиат не планирует сбыт программного обеспечения и приобретает его, как отмечено выше, для внутреннего использования. Иногда в намерения лицензиата входит переработка исходных объектных кодов с целью включения его в свои программные комплексы. Реже лицензия приобретается для сбыта ПО под своим товарным знаком. В данном договоре на программное обеспечение роялти обычно выплачивается в виде фиксированного ежегодного (или ежеквартального) платежа или в виде разового (паушального) платежа.

В качестве образца чистого лицензионного договора см. ниже — Лицензионное соглашение на программное обеспечение ~ Software License Agreement.

3. Контракты на разработку, сопровождение и модификацию ПО

В соответствие с данными договорами подрядчик (исполнитель) на коммерческой основе разрабатывает, а в дальнейшем и сопровождает, программное обеспечение для внутреннего использования в компании заказчика. Контракты такого рода являются смешанными, гибридными или сложными, так как параллельно с условиями, регулирующими переход права на интеллектуальную собственность, содержат в себе также и условия договоров подряда и на оказание услуг.

В соответствие с данной разновидностью лицензионного договора на программное обеспечение исполнитель (разработчик) на коммерческой основе разрабатывает новое ПО или модифицирует (актуализирует) существующее ПО, например, принадлежащее заказчику. В результате появляется новый объект интеллектуальной собственности, в виде новых приложений или версий, права на которые разработчик передает заказчику в объеме и на условиях, установленных в договоре.

Часто в рамках таких контрактов разработчик оказывает заказчику дополнительные услуги по сопровождению софта, обеспечению его работоспособности, обучению персонала заказчика работе с ним и др. Такие услуги могут оплачиваться отдельно (например, на почасовой основе) или их стоимость включается в стоимость основных работ.

Контракты на разработку, модификацию и сопровождение программного обеспечения являются смешанными или гибридными договорами, так как параллельно с условиями, регулирующими переход прав на интеллектуальную собственность, содержат в себе также и условия договоров подряда и/или на оказание услуг.

В качестве образца договора такого типа см. ниже — Соглашение о системной разработке программного обеспечения ~ Software (System) Development Agreement

4. Дистрибьюторские контракты на ПО

В соответствие с договорами данного типа, дистрибьютор осуществляет коммерческое распространение программных продуктов лицензиара. По сути это разновидность дистрибьюторского договора, где в качестве товара выступают лицензии на использование программного обеспечения. Также, в отличие от традиционных дистрибьюторских контрактов, доход принципала составляет не прибыль от продаж, а роялти - может выплачиваться в виде разового платежа, фиксированных периодических платежей или быть привязана к продажам лицензий конечным пользователям.

В соответствие с договорами данного типа, дистрибьютор осуществляет коммерческое распространение программных продуктов лицензиара. По сути это разновидность дистрибьюторского договора, где в качестве товара выступают лицензии на использование определенного программного обеспечения. Также, в отличие от традиционных дистрибьюторских контрактов, роялти может выплачиваться в виде фиксированных периодических или разовых платежей.

В качестве образца дистрибьюторского контракта на ПО возможно привести эксклюзивное соглашение № I1.c1 - лицензиар назначает дистрибьютора (опционально с эксклюзивными либо неэксклюзивными правами) для распространения его программного обеспечения на определенной территории и на определенных условиях.

Дистрибьюторский контракт на программное обеспечение также является смешанным или гибридным договором. Помимо собственно лицензирования использование программного обеспечения (или баз данных), он также содержит нормы, регулирующие дистрибьюцию программных продуктов конечным лицензиатам или субдистрибьюторам.

В качестве образца дистрибьюторского соглашения на ПО см. ниже — Эксклюзивное дистрибьюторское соглашение на программное обеспечение ~ Exclusive Software Distributorship Agreement.

5. Образцы договоров на программное обеспечение, типовые контракты и соглашения

Для оформления отношений с зарубежными лицензиарами и лицензиатами возможно воспользоваться профессиональными образцами лицензионных договоров (типовыми контрактами) на английском и русском языках. Подборка типовых лицензионных договоров на ПО всех основных видов, как коммерческих, так и бесплатных, доступна в онлайн-сервисе ресурса Miripravo.ru. См. в частности:

•  № I1.a1 Лицензионный договор на программное обеспечение ~ Software License Agreement (простой лицензионный договор, обязанности лицензиара сводятся к передаче прав на внутрикорпоративное использование определенного программного обеспечения, обязанности лицензиата к ежегодному перечислению роялти за использование софта (данная опция может быть изменена исходя из смысла сделки)
•  № I1.b1 Договор на (системную) разработку программного обеспечения ~ Software (System) Development Agreement
•  № I1.c1 Эксклюзивный дистрибьюторский договор на программное обеспечение ~ Exclusive Software Distributorship Agreement

6. Разработка и экспертиза договоров на программное обеспечение

Российские правообладатели и разработчики программного обеспечения также могут воспользоваться нашей правовой помощью для оформления корректных и юридически действительных бизнес отношений с иностранными лицензиарами и лицензиатами, в т.ч. из КНР, в частности, услугой по разработке и экспертизе договоров на программное обеспечение. Юридическая услуга оказывается в сжатые сроки и по разумной цене. Подробнее об услуге см. здесь.