Совместное операционное соглашение (JOA)

Комментарий

Правовые источники

При работе над настоящим комментарием и типовыми нефтегазовыми контрактами автор использовал следующие информационно-правовые источники: JOINT OPERATING AGREEMENTS by Sandy Shaw; EXPLORATION, APPRAISAL AND DEVELOPMENT FARMOUT AGREEMENTS by Martyn R. David; UNITISATION AGREEMENTS by Warwick English; GAS RANSPORTATION AGREEMENTS by Jeremy Deeley; OIL AND GAS FINANCING AGREEMENTS by David Winfield; GAS SALES AGREEMENTS by Niall Trimble; MOBILE PRODUCTION UNIT COMMERCIAL AGREEMENTS by Mark Beacon; OIL AND GAS ACQUISITION AGREEMENTS by Geoffrey Picton-Turbervill; ABANDONMENT AGREEMENTS by Mark Saunders и др. специальную литературу

1. Концепция (понятие) совместного операционного соглашения

Все, кто занимается нефте- и газодобычей, должны быть знакомы с концепцией и содержанием совместного операционного соглашения. В отличие от многих других контрактов носящих формальный характер, совместное операционное соглашение используется в практике современного нефтегазового бизнеса постоянно. совместное операционное соглашение (JOA) является специальной разновидностью договора о совместной деятельности или, используя международную терминологию, договором об организации совместного предприятия (Joint Venture Agreement / JVA.

Совместное операционное соглашение можно сравнить с разновидностью брачного союза. Участники - или партнеры- соглашаются "жить" согласно условиям этого договора до тех пор, пока его расторжение, отказ от договора, переуступка прав или дефолт не "разлучит" их. Подобно браку, этот договор - результат консенсуса. Стороны (партнеры) заключают этот договор для того, чтобы совместно трудиться вплоть до самой последней минуты его действия. Каждая из сторон вступает в "договорной союз", обладая собственным видением (часто не совпадающим с видением других) того, как следует "жить в браке". Однако в отличие от большинства браков, стороны, заключившие совместное операционное соглашение, письменно фиксируют те правила, которым они желают следовать. Эти правила должны быть действительны очень долгий срок - обычно это срок действия лицензии - и применимы к самому широкому спектру деятельности.

Таким образом, самое удивительное в совместных операционных соглашениях заключается в том, что по сравнению с обычным договором о продаже или транспортировке углеводородов или продуктов их переработки, срок вышеупомянутого договора относительно недолог. Это может быть объяснено тем фактом, что пока совместное операционное соглашение предназначено для того, чтобы быть понятным всем партнерам, оно не может своими положениями охватывать все возможные случаи и ситуации и не в состоянии служить интерактивной структурой, способной к саморазвитию.

Понимая то, насколько необходимы и распространены совместные операционные соглашения, мы вправе задать вопрос - почему бы нефте- и газодобывающей промышленности не принять единые стандартные договоры и отказаться от необходимости продолжительных и трудных переговоров между сторонами? О стандартизации предстоит сказать еще немало. Она вполне позволила бы сократить юридические и коммерческие расходы на самом начальном этапе создания совместного предприятия. Это привело бы к появлению согласованных сторонами стандартов действий и известных интерпретаций сложных случаев. В то же время это не обязательно станет угождать различным нуждам сторон в разных обстоятельствах; разным (и часто антагонистическим) интересам сторон и желаемому балансу сил участников.

На практике стандартизированные форматы используются (и использовались ранее) в качестве основы для переговоров по делам промышленности. Проформа BNOC является, пожалуй, главной исторической основой таковых. Однако, совместное операционное соглашение, которое полностью подчиняется ее условиям, будучи довольно старым документом, в настоящее время перестал быть таким уж сложным документом. Сегодня также существует, между прочим, действующий договор международного образца (который не слишком распространен в современной нефте-газовой индустрии), и каждая крупная современная компания (и даже некоторые маленькие компании) будет также иметь свои собственные стандартные документы. Поэтому первоначальные переговоры по совместному операционному соглашению остаются сложной задачей.

Вместо того, чтобы копаться в пунктах с 1-го по 30-й типового совместного операционного соглашения (проформа BNOC), настоящий краткий комментарий посвящается некоторым главным положениям совместного операционного соглашения безотносительно того, где именно и как они должны обязательно быть выражены в тексте самого документа. Во-первых, в них рассматривается масштаб договора и отношения сторон. Во-вторых - административные и процедурные аспекты настоящего документа, которые гарантируют защиту действующих интересов. Гарантии собственности сторон должны пересматриваться, также как и остальные гарантии всех прочих второстепенных вопросов.

2. Обязанности сторон в рамках совместного операционного соглашения

Первая и главная функция совместного операционного соглашения состоит в разграничении меняющихся интересов сторон - нефтегазовых компаний, объединившихся для совместной разработки месторождения. Процентный доход определяет право каждой из сторон на владение собственностью и прибыль, а также ответственность за расходы и риск. Он также определяет право на голосование, которое имеет определяющее значение в повседневном руководстве совместной деятельностью.

Предпосылка совместного предприятия должна предусматривать личную долю ответственности и доходов (прибыли) в соответствии с долей доходов каждой из сторон. В некоторых случаях, таких как дефолт, подобные обязательства могут быть увеличены (повышены) пропорционально вышеупомянутой доле доходов.

Обязательства должны быть оговорены самым четким и недвусмысленным образом. Нормальным является такое положение вещей, когда обязательства являются раздельными, а не совместными. Это, конечно же, относится к самим сторонам и не может влиять на сделки с третьей стороной и согласно положениям лицензии обязательства сторон должны быть совместными и раздельными в соответствии с правом.

Доля ответственности поддерживается компенсациями и взаимными гарантиями возможных исков, обязательств и т.д. до той степени, до которой простирается их процентный доход по праву справедливости. Цель этих положений - гарантия того, что каждая сторона полностью юридически отвечает только за долю процентных доходов.

3. Контроль за раходами

Еще одно главное средство контроля предпринимательской деятельности - контроль за расходами. Возвращаясь к сравнению с брачным союзом, повторим - стороны, заключившие совместное операционное соглашение, договорились нести общую ответственность за "нажитое состояние" - по крайней мере, в отношении совместной собственности. Каждая из сторон обязуется вносить на совместный счет соответствующие взносы согласно их доле процентных доходов, как это определяется положениями лицензии, совместного операционного соглашения или соответствующего (применимого) законодательства.

Пока дело не касается роялти (в тех случаях, где практикуется выплата роялти), а только остатков финансирования всей совместной работы и - как и в брачном союзе - таковая работа сопровождается переговорами о контроле.

Программы, бюджеты и одобрение расходов (концепция AFE)

Контроль за расходами осуществляется через определенные процедуры по согласованию программ и бюджетов и последующего отказа от одобренных фондов. Оператор должен получить все необходимые полномочия для претворения в жизнь всех согласованных программ и бюджетов. Таким образом, одобрение программ и бюджетов имеет ключевое значение для партнеров при контроле и показе их расходов. Согласование программ и бюджетов обычно проводится каждый год. Различные положения часто применяются к рабочим этапам исследования, одобрения, развития и производства. Это заслуживает нижеследующего краткого объяснения из четырёх пунктов:

1. По отношению к этапу "исследования", например, бюджет и план обычно предлагается только на ежегодной основе, и прежние положения включаются в том случае, если стороны зашли в тупик и не могут достичь согласия по вопросам завершения действия обязательств, определяемых лицензией в пределах ее временных рамок.
2. Бюджеты и планы развития, с другой стороны, предлагаются ради целостности развития; план, определяющий срок развития.
3. Программы оценки подпадают под таковые, поскольку на практике все оценки, которые необходимо получить до начала развития, не должны согласовываться в рамках одной программы.
4. Программы производства отсылают нас к ежегодной модели. Бюджет в каждом случае обычно образует два раздела - капитальный бюджет - т.е. расходы по бурению и развитию и действующий бюджет - т.е. рабочая сила и накладные расходы. Обычно считается, что поправки могут потребоваться как в бюджете, так и в программе.

В текст договора также включается и другой уровень контроля за расходами - это так называемая концепция AFE - одобрение расходов. После одобрения бюджета может потребоваться одобрение совместного операционного комитета посредством такового особого одобрения расходов по особым видам деятельности и/или главным мероприятиям, которым могут потребоваться. Ожидаемый уровень расходов по каждому из разных бюджетов, по которому могут потребоваться консультации совместного операционного комитета, может меняться. Поскольку бюджет в определенной степени является прогнозированием затрат, возможность пересмотра их посредством вышеназванного особого одобрения представляет особую ценность для компаний, не являющихся оператором, в деле контроля за тем, как передаются наличные средства (фонды) и как ограничивается свобода действий оператора.

С другой стороны, не-операторы не имеют права задерживать работу или мешать ее осуществлению в соответствии с согласованной программой и бюджетом, необоснованно манипулируя процедурой одобрения расходов, является еще одной темой переговоров. В большинстве договоров о совместной деятельности, согласие на одобрение расходов определяется той же проходной отметкой в качестве первоначальной программы и бюджета, хотя некоторые договоры о совместной деятельности гарантируют обязательное одобрение, пока не получен определенный процент голосов против этого.

4. Дефолт

Совместное операционное соглашение обычно особым образом предусматривает случаи дефолта. Он определяется как неспособность сторон, заключивших вышеназванный договор выплатить свою долю при требовании о выплате в установленный срок платежа. Договор содержит условия извещения и компенсации такового дефолта, а также процедуры взыскания компенсации и выведение за рамки договора стороны, проявившей свою финансовую несостоятельность.

Договор обычно содержит требование лишить таковую сторону всех прав, предусматриваемых совместным операционным соглашением после извещения ее и в установленный срок (обычно 5-10 дней) - в том числе и права на доступ к информации, участие в совещаниях и право на добычу нефти. Остальные - добросовестные - стороны должны оплатить (пропорционально) сумму задолженности (поскольку оператор не обязан финансировать такое совместное предприятие). Сторона, допустившая дефолт, получает право компенсировать дефолт в любое время до наступления срока, когда она лишается всех прав по договору. Она обязана выплатить проценты (по особой штрафной ставке) по просроченной сумме.

Если дефолт длится и далее установленного срока (как правило, он составляет 60 дней), то сторону, допустившую дефолт, могут заставить отказаться от прав, содержащихся в совместном операционном соглашении и в лицензии. Остальные стороны имеют право приобрести интерес (доход) на пропорциональной долевой основе, предварительно договорившись об этом между собой, а также после согласия на то органа государственной власти. Если эти - добросовестные - стороны не желают вышеупомянутого приобретения, то им может быть отказано в лицензии.

В любом случае остается вопрос об ответственности за отказ - он не должен быть открыт какой-либо из сторон, отказывающихся от участия в договоре о совместной деятельности в результате невыполнения своих обязательств и избегающей ответственности за отказ. Современные договоры о совместной деятельности предусматривают такую последующую ответственность в значительной степени подобно излагаемому ниже положению о выходе из договора.

Трудность при составлении положения о дефолте заключается в том, что допустившая дефолт сторона (или ее преемник или временный управляющий) не склонен подписывать документы о передаче своих интересов (доходов) другим (добросовестным) сторонам в случае лишения прав. Некоторые договоры содержат положения, предусматривающие использование доверенности, данное в начале договора, санкционирующие оператора (или другую сторону) на оформление документации.

На практике финансовая несостоятельность встречается редко, в отличие от довольно частых кратковременных ошибок в администрировании или спорах сторон по специфическим вопросам, связанным с выручкой. Поэтому не подвергается серьезным сомнениям тот факт, будут ли при судебном споре иметь исковую силу положения о дефолте или лишении прав, или же они будут считаться штрафами, неподкрепленными таковой исковой силой. Стоит вспомнить о том, лишение права на производство представляет для сторон ценность только в том случае, если имущество используется в производственной деятельности. В это время ценность любого лишенного права (незаконного) производства может значительно превышать вознаграждение за нарушение права.

Если стороны намереваются покинуть совместное предприятие путем передачи своих интересов/доходов (продажи, обмена и т.п.), им придется подчиниться целому ряду правил и ограничений. Самое главное заключается в том, что переуступка прав в соответствии с положениями лицензии обязательно требует одобрения соответствующего органа государственной власти. Кроме того, совместное операционное соглашение также содержит положения о праве на переуступку, а также определенные ограничения. Существует две главных (и порой взаимоисключающих какой-либо ход мысли) в отношении переуступки прав: с одной стороны лицензия является имуществом, и таким образом может быть предметом свободной купли-продажи, а с другой стороны - совместное предприятие - это форма группового партнерства, которое должно быть надежно защищено. Задача совместного операционного соглашения - уравновесить обе стороны проблемы.

5. Управление совместной деятельностью

После определения отношений сторон, их соответствующих интересов и назначения оператора для действий от их имени, следующей главной заботой совместного операционного соглашения является проведение совместных производственных операций (работ) и гарантий последующих интересов сторон. Руководство, осуществляемое оператором является главным механизмом таких гарантий.

Как уже было отмечено, в административной и производственной сфере, оператор является главной движущей силой в большинстве дел, определенных вышеупомянутым договором до сих пор, поскольку он был обязан представлять планы и бюджеты, созывать совещания и председательствовать на них и действовать (выступать) от имени сторон. Однако его полномочия ограничиваются согласно сложившимся между ним (оператором) и совместным операционным комитетом в соответствии с условиями совместного операционного соглашения. Совместный операционный комитет формируется из числа представителей каждой из сторон. Представительство должно быть равным независимо от процентных доходов сторон.

Обычно существует один главный представитель совместного операционного комитета и его (ее) заместитель, однако члены могут приглашать других лиц. Совместный операционный комитет организует подкомитеты, занимающиеся самым подробным образом всеми специфическими производственными проблемами. Примерами таких подкомитетов являются технический и коммерческий подкомитеты. Большая часть реальной работы по принятию действующих решений выполняется на уровне подкомитетов, а ратифицируется на уровне действующих комитетов.

Совместный операционный комитет несет полную ответственность за руководство и контроль за выполнением совместного операционного соглашения, принятием решений по политике, согласованию бюджетов и программ и предложений по бурению. В тексте совместного операционного соглашения обычно приводится список прав и обязанностей совместного операционного комитета, а также один-два широко толкуемых пункта для гарантии того, что ничего из них не забыли упомянуть. Совместный операционный комитет осуществляет свою работу на основе простого большинства голосов.

Простое большинство голосов - еще один пункт, по которому расходятся взгляды сторон в ходе переговоров. Сторона с большим процентным доходом может желать более выгодную проходную отметку для гарантии того, что его голос обязательно должен получить одобрение или может быть использован для блокирования какого-либо решения. Вышеназванные средние оценки могут варьироваться на разных этапах работы. Например, будут требоваться низкие средние оценки для исследования и одобрения чем, например, для «развития» (разработки месторождения), особенно в тех случаях, когда работы по исследованию могут иметь отношение к обязательствам, определенным лицензией.

Некоторые решения наподобие отказа от лицензии могут приниматься только единогласно. В случае отказа от части "лицензионной территории", прежние положения договора могут являться обязательными для гарантии того, что такое решение может быть достигнуто.

Для того, чтобы дать совместному операционному комитету возможность принятия решений, оператор должен своевременно предоставлять его (комитета) представителям соответствующие сведения и отчеты. Для гарантированного права на получение информации, стороны оставляют за собой право на посещение и доступ к совместному оборудованию.

По главным (ключевым) решениям оператор должен поддерживать связь с совместным операционным комитетом, правда, с одним исключением - оператор должен располагать неограниченным правом на принятие любых необходимых действий в экстренных ситуациях с обязательным последующим ознакомлением партнеров с произошедшим.

6. Оператор

С целью эффективного руководства совместным предприятием, стороны назначают так называемого оператора от своего имени. Оператор берет на себя роль, не предполагающую получение какой-либо прибыли или вознаграждения и в то же время исключающую какие-либо убытки для него. При всем этом существует определенная внутренняя выгода от подобной роли. Оператор должен быть мотивирующей стороной в выполнении перспективной работы путем предложения бюджета и плана, а также проведения совещаний. Он также выступает в качестве агента (представителя) при контактах с какой-либо третьей стороной, включая и связь с правительственными структурами с согласия на то других сторон.

По отношению к лицензии оператор является одной из сторон (хотя это вовсе и не обязательно). Это, как правило, сторона, обладающая наибольшим интересом в проекте во время назначения на эту должность, хотя это также вовсе не является обязательным.

Несмотря на ограничения, налагаемые государственными органами, выдающими лицензии, в деле назначения оператора исключительно на период «исследования», оператор обычно назначается на срок действия совместного операционного соглашения и должен, конечно же, получить одобрение соответствующего органа государственной власти.

В совместном операционном соглашении должны содержаться положения о снятии оператора с этой должности, и это является тем вопросом, в котором взгляды сторон во время переговоров, похоже, должны отличаться. Оператор, возможно, пожелает ограничить таковые положения о замене его по таким причинам, как дефолт или преднамеренный поступок, а также пожелает, чтобы голосование по таковой замене было бы единодушным (или максимально приближенным к таковому решению) среди прочих сторон. Не исключено, что прочие стороны будут стремиться к обратному - т.е. могут пожелать смещения оператора без какой-либо причины и/или какого-либо извещения, избегая таким образом объяснений и не давая аргументов о дефолте.

Несомненно, будут иметь место положения, касающиеся отставки оператора и выбора нового кандидата на его место, передаче дел, оплате расходов и прочего. Обычная для промышленности практика заключается в отнесении на совместный счет разумно объяснимых расходов, связанных с передачей дел от одного оператора другому. Сегодня существует все возрастающая тенденция передавать полномочия подрядчикам с целью сокращения действующих расходов и накладных расходов. В настоящее время договорные условия, как правило, никак не связаны с ситуациями, входящими в сферу отношений подрядчика и оператора. В тех случаях, когда услуги подрядчика используются для повседневных операций (действий), стороны вправе ожидать, что их будут полностью консультировать и согласовывать с ними подобные мероприятия, а также все необходимые поправки к договорам о совместной деятельности.

Оператор обычно берет на себя такие же обязательства, что и другие участники договора, то есть свою долю совместных обязательств. Однако, оператор выступает также и в роли агента сторон, заключивших совместное операционное соглашение, в соответствии с которым он обязан заботиться о других сторонах. Эта обязанность обычно определяет его роль как «разумного и осторожного оператора» - именно так он обычно называется в тексте совместного операционного соглашения. При условии, что оператор осуществляет свою деятельность в соответствии с этим стандартом и таким образом не стремиться извлекать прибыль или требовать вознаграждения за выполнения агентских услуг, считается, что он несет исключительную ответственность за свою деятельность только в двух следующих случаях:

1. "Преднамеренный поступок". Это понятие не очень хорошо знакомо российскому бизнесу, и поэтому обязательно должно найти отражение в тексте совместного операционного соглашения. Существует множество хорошо известных определений, которые включают в себя универсальные, намеренные, сознательные или необдуманные (однако не обязательно небрежные) действия, однако относительно дополнений будут проводиться продолжительные переговоры, т.е. определяться та степень благоразумия, до которой должно применяться прогнозирование и профилактика негативных явлений.
2. Неспособность осуществить те гарантии, которые необходимы совместному операционному комитету в соответствии с положениями совместного операционного соглашения. При ситуации, когда становится видно, что возникает какая-либо угроза для совместной собственности, и всем ясно, что она находится исключительно под контролем оператора (хотя это и может оспариваться в определенных инстанциях). Считается, что оператор не несет ответственности за последующие потери в производстве или за недополученную прибыль.

7. Вступление в силу и др.

Совместное операционное соглашение вступает в силу после получения лицензии, выдаваемой государственным органом, страны, где будут проводиться нефтяные операции. В большинстве случаев в заявке на получение лицензии, должны содержаться ключевые моменты, которые необходимо включить в совместное операционное соглашение, если заявке было суждено увенчаться успехом и лицензия будет получена.

В некоторых случаях стороны должны согласовывать формат вышеупомянутого договора, возможно также поучаствовав при этом и в других лицензиях. В тех случаях, когда стороны продолжают обсуждать такой полный договор после получения лицензии, возникает бесчисленное количество самых разных вопросов и задержек. Договор о подаче заявок не предназначен для юридически утвержденной текущей деятельности, и поэтому крайне желательно составление совместного операционного соглашения сразу же после получения лицензии - прямо в день начала ее действия и в кратчайший после этого дня срок.

Предполагаемый масштаб совместного операционного соглашения должен охватывать все виды совместной деятельности в срок от получения лицензии и до окончания ее действия, а также отказ от всей совместной собственности.

Таким образом, означенный договор формально служит основанием для создания совместного предприятия, открытия совместного (общего) счета, и делает возможным совместное исследование, оценку и развитие площади земли в гектарах (акрах) и гарантирует удовлетворение обязательств, определенных лицензией. Он (также) имеет отношение к праву на производство и добычу нефти, а также совместную ее транспортировку и переработку.

Масштаб вышеупомянутого договора может быть достаточно широк для того, чтобы наделять какую-либо третью сторону правом на использование совместной собственности и оказание таких услуг, как транспортировка и переработка нефти, и может включать в себя подобные условия по отказу от таких услуг. Масштабное условие обычно составляется достаточно широко для того, чтобы дать сторонам возможность осуществлять совместную деятельность ко взаимной их выгоде.

В заключение нужно отметить следующее - совместное операционное соглашение не имеет отношения к следующему:

1. Совместным продажам продукции. Это - дело окончательной прибыли, которое предоставляется индивидуальным участникам, если не составлены другие договоры. Это относится и к тем случаям, когда стороны заключают параллельные договоры по продажам газа и т.п.
2. Объединение (централизация) также является предметом дальнейших договоров со сторонами.
3. Оборудование - особенно по отношению к собственности или сдаче в аренду земли, периодическим услугам и тому подобному, хотя все это может обслуживаться дополнительными договорами, оговоренное в которых развитие необходимо для полевой подготовки месторождения и которое должно иметь статус совместной собственности.

8. Образец совместного операционного соглашения

Для оформления нефтегазовых сделок с зарубежными инвесторами и нефтяными компаниями возможно воспользоваться нашими профессиональными образцами международных договоров (типовыми контрактами) на английском и русском языках. Подборка типовых нефтегазовых договоров всех основных видов доступна в разделе Онлайн-сервис — см. в частности:

•  Модельное (типовое) совместное операционное соглашение ~ Model Joint Operating Agreement (купить)