‹ Обратно

Оригинальное и контрактное производство за рубежом: OEM, ODM, CM, PLA, White Label

(Original and Contract Manufacturing Overseas)

Предисловие

Начиная с древнейших времён договор купли-продажи (поставки) превалировал в экономическом обороте и большинство операций мировой торговли были связаны с реализацией разнообразных товаров. На многих найденных глиняных табличках шумеров, аккадцев и вавилонян, живших в Месопотамии 3500 лет до РХ, клинописью были зафиксированы различные торговые расписки, представляющие собой не что иное, как древнейшие договоры купли-продажи.

Такое положение дел оставалось неизменным во времена Античности, Древнего Рима, Средневековья, Ренессанса, Великих географических открытий, Промышленной революции, Мировых войн, появления Общего рынка и ЕС, возникновения и распада СССР, вплоть до рубежа XX и XXI веков. Примерно в это время с развитием пятого технологического уклада и по мере перехода мировой экономики к шестому укладу, доля торговли готовой продукцией начала неуклонно снижаться, прежде всего за счет операций с интеллектуальной и промышленной собственностью.

Если мы говорим о торговле потребительскими товарами и некоторыми видами производящихся массово несложных машин и оборудования , то не будет преувеличением утверждение - зачастую проще и выгодней заказать производство таких товаров за рубежом на основании одного из производственных договоров (OEM, ODM, CM и др.), чем импортировать и перепродавать неоригинальные изделия (т.е. изделия которые также предлагаются другими предпринимателями).

Естественно оригинальное и контрактное производство в иностранных государствах, и прежде всего в Китайской Народной Республике, может быть организовано посредством иных юридических механизмов, например через совместные предприятия (joint venture) , различного рода консорциумы и кооперационные соглашения. Однако предметом настоящей статьи являются именно международные производственные договоры как более простые, очевидные и широко распространённые способы организации зарубежного производства.

Автор полагает, что российским предпринимателям, работающим в сфере торгово-посреднических операций и желающим организовать производство оригинальной продукции за рубежом (в КНР), а также их юристам и бизнес-консультантам, следует ясно понимать, что из себя представляют производственные контракты в юридическом плане, какие существуют их виды и каковы правовые особенности каждого из них. Только опираясь на эти базовые знания, возможно осознанно выбрать правовую форму, наиболее подходящую для конкретного бизнеса и приступить к поиску подрядчика и разработке контрактной документации.

1. Юридико-технические аспекты

В самом общем виде любой международный договор на оригинальное / контрактное производство с юридико-технической точки зрения представляет собой комплексный (сложный) договор, объединяющий условия:

• о выполнении работ (подряде) иностранным производителем (такие производители иногда именуются OEM, ODM, CM производителями с учётом формата в котором они оказывают производственные услуги);
• о поставках произведённой продукции российскому заказчику (или заказчику из стран ЕАЭС / EAEU или иных государств);
• о защите интеллектуальной собственности, причём как производителя, так и заказчика (это объясняется тем, что любое оригинальное производство осуществляется на основе существующей товарной линейки производителя, но с использованием товарных знаков, дизайна, патентов, ноу-xау и т.п. заказчика);
• об обеспечение неконкуренции между производителем и заказчиком (очевидно, что так как речь идёт о производстве оригинальной продукции, разумный заказчик категорически не желает, чтобы она продавалась кем-то ещё, включая производителя).

Исходя из удельного веса вышепоименованных элементов среди всех прочих договорных условий, контракт на производство за рубежом может быть разделён на пять основных подвидов:

1. договор о ребрендинге (White Label);
2. договор на продвижение под собственным брендом (Private Label или PLA);
3. договор на производство по оригинальному дизайну (ODM);
4. договор на производство по дизайну и ноу-хау заказчика (OEM);
5. договор на контрактное производство (CM).

Все вышеупомянутые соглашения будут коротко рассмотрены ниже и более подробно в отдельных статьях в рамках настоящего блога.

Предварительно отметим, что в договоре White Label удельный вес норм подряда минимальный, далее следуют ODM и OEM, в то время как в CM контракте он максимальный (последний можно назвать чистым договором подряда).

Нормы о защите интеллектуальной собственности заказчика должны в максимально подробном и непротиворечивом виде присутствовать в договорах OEM и CM, в то время как в иных соглашениях они обычно носят менее строгий характер (так как здесь превалирует интеллектуальная собственность производителя, связанная с существующей товарной линейкой).

Но даже если производственный контракт предполагает только ребрендинг или косметические изменения продукции (White Label и ODM), тем не менее разумный заказчик должен быть уверен, что его бренды, дизайн, а также модели контрактной продукции (оснастка / образцы) не будут использоваться производителем и любыми третьими лицами, обращающимися к нему за сходными услугами.

2. Основные виды производственных соглашений

2.1. Ребрендинг (White Label)

Соглашение о ребрендинге (white label agreement) является наиболее простым производственным контрактом. В рамках данной правовой формы реализуется модель сбыта товаров под брэндом компании-продавца, но фактически произведённых другой компанией. Производственные услуги (подряд) зарубежного производителя сводятся к производству оговоренной партии обезличенной контрактной продукции (с 'белыми этикетками'), на которую заказчик после её приёмки самостоятельно нанесёт свою маркировку.

Если в рамках ODM контракта (см. 2.3 ниже) модификация оригинальной продукции обычно затрагивает дизайн (внешний вид) контрактной продукции и упаковки, то в рамках договора White Label, как уже отмечалось выше, изготавливается продукция в обезличенном варианте, т.е. вовсе без маркировки или, как вариант, с маркировкой, которую заказчик после поставки сможет изменить на свою (например, переклеить этикетки, перешить бирки на одежду и т.п.).

Данный тип международного контракта обычно используется на практике, если заказчик (реселлер) желает быстро получить на свой склад оригинальную продукцию иностранного производителя без каких-либо изменений и продавать её под своим брендом. Зарубежный производитель, в свою очередь, соглашается работать по договору White Label, если он хочет расширить сбыт своей продукции без существенной её доработки, и при этом он наделяет реселлера правом осуществлять ребрендинг и последующий сбыт под своим брендом.

Соглашение о ребрендинге в основном используется для продвижения простой контрактной продукции, такой как одежда, обувь, косметика, парфюмерия, продукты питания, электроника, в сфере разработки и дистрибьюции программного обеспечения и в некоторых иных областях. Для изготовления сложной продукции, состоящей из многочисленных узлов, каждый их которых может нести отдельную маркировку, следует использовать OEM или CM контракты (см. ниже 2.4 и 2.5).

2.2. Продвижение под собственной маркой (PLA)

Соглашение о продвижении под собственной маркой или под собственным брендом (private label agreement, сокращённо PLA) представляет собой договор, в соответствии с которым продукция на долговременной основе и крупными партиями производится иностранным производителем и распространяется под брендом, торговой маркой и/или наименованием российского заказчика, в роли которого чаще всего выступают крупные торговые компании или сети.

С юридико-технической стороны PLA является сложным видом дистрибьюторского соглашения. Если в рамках традиционного дистрибьюторского контракта дистрибьютор продвигает продукцию под брендом производителя (поставщика), то в соответствие с PLA соглашением иностранный производитель наделяет реселлера правом продвигать контрактную продукцию на контрактной территории под своим брендом (под своей маркой).

В отличие от White Label, в обязанности иностранного производителя обычно входит маркировка продукции логотипами / знаками заказчика. Также в его обязанности может входить изготовление упаковки по дизайну заказчика, инструкций, мануалов и т.п.

Данный тип международного контракта обычно используется на практике, если заказчик (реселлер) желает работать с производителем на постоянной основе в качестве официального дистрибьютора, но при этом продвигать контрактную продукцию под своим брендом, т.е. со своей маркировкой, с уникальными упаковкой, дизайном и т.п.

Если изменения контрактной продукции затрагивают не только дизайн и брендинг продукции, но и функциональные и технологические характеристики последней, реселлеру и иностранному производителю следует обсудить возможность заключения долговременного OEM соглашения на оригинальное производство (см. 2.4 ниже).

2.3. Производство по оригинальному дизайну (ODM)

В соответствие с ODM-соглашением на производство по оригинальному дизайну (original design manufacturing agreement) иностранный производитель (напр., китайская фабрика) разрабатывает и производит свою продукцию, но изменяет её дизайн на основе спецификаций заказчика.

В обязанности иностранного производителя чаще всего входит маркировка продукции логотипами заказчика и небольшие изменения дизайна. Если соглашение о продвижении под своей маркой является по сути сложной формой дистрибьюторского договора, обеспечивающей выход производителя на зарубежный (российский) рынок, то в рамках ODM контракта производитель по сути только продаёт свою продукцию российскому заказчику и её дальнейшая судьба, как и судьба самого заказчика, ему не особенно интересна.

Данный тип международного контракта обычно используется на практике, если заказчика в принципе устраивает продукция зарубежного OEM производителя и он желает вывести её на свой рынок под своим брендом с определёнными небольшими изменениями дизайна.

Если изменения контрактной продукции затрагивают не только дизайн или ребрендинг продукции, но и её функциональные и/или технологические характеристики, то заказчику и иностранному производителю следует обсудить возможность заключения OEM соглашения (см. ниже).

2.4. Производство по дизайну и ноу-хау заказчика (OEM)

На основании OEM соглашения на производство продукции по дизайну заказчика (original equipment manufacturing agreement) иностранный производитель (фабрика) производит продукцию, но настраивает её на основе спецификаций, дизайна и ноу-хау заказчика.

OEM соглашение является более сложным производственным контрактом, чем контракты 2.1, 2.2 и 2.3. В обязанности иностранного производителя (фабрики) входит не только ребрендинг контрактной продукции и небольшие изменения её дизайна (внешнего оформления), но и настройка технических параметров для российского рынка (иной контрактной территории).

Данный тип международного контракта обычно используется на практике, если заказчика в принципе устраивает продукция зарубежного OEM производителя, но он желает вывести её на свой рынок под своим брендом с определёнными изменениями или дополнениями, т.е. в виде оригинальных изделий. При чём не только с новой маркировкой и дизайном и т.п., но и с определёнными функциональными или технологическими изменениями.

Если изменения контрактной продукции минимальны и затрагивают только дизайн или ребрендинг продукции, заказчику и иностранному производителю следует обсудить возможность заключения ODM или White Label контракта (см. выше 2.1 и 2.2). Напротив, если модификация контрактной продукции настолько значительна, что на рынок выводится, по сути, новый уникальный продукт, сторонам следует обсудить возможность заключения CM договора на контрактное производство (см. 2.5 ниже).

2.5. Контрактное производство (CM)

В соответствие с договором на контрактное производство (contract manufacturing agreement) российский заказчик полностью разрабатывает уникальную продукцию и нанимает производителя (фабрику) для её изготовления.

CM Соглашение на контрактное производство является наиболее сложным видом производственного соглашения, образно говоря, это шаг за пределы OEM-производства.

Такой тип международного производственного контракта как CM обычно используется на практике, если заказчик разработал уникальную продукцию, аналогов которой нет на рынке, и желает заключить договор с иностранным производителем, опционально с китайским, на производство и поставку оригинальной продукции.

Отметим, что договор на контрактное производство в максимальной степени должен включать нормы, направленные на воспрепятствование фабрике производить и продавать аналогичную продукцию в будущем (нормы о защите интеллектуальной собственности и о неконкуренции).