ODM договор

Комментарий к соглашениям на оригинальное производство в Китае

Правовые источники

При разработке настоящего комментария автор использовал следующие источники: Product Design by ODM Model: Turn a concept idea into a tangible product by using ODM model by Michael Yeh and Annie Yeh; ODM own design manufacturer A Clear and Concise Reference by Gerardus Blokdyk; The ODM Customer Service Primer: Thinking Dilemma Caused by Poor Experience by Gianni Chou; Service is Not a Product: The Expert's Guide to Selling Service Agreements by Mr Joseph Siderowicz; OEM and turnkey contracts by Leonard F Turi; Contract Manufacturing - Foreign Market Entry via Contract Manufacturing - Conceptualization and Implementation in Industrial Goods Markets by Reinhard Nickel; Easy Guide to Engage Contract Manufacturers for Your Product by Lara O'Reilly и др. специальную литературу.

1. Понятие ODM-договора

ODM или Original Design Manufacturing Agreement дословно означает 'договор на производство оригинального дизайна', более точно перевести ODM можно как договор, контракт или соглашение на оригинальное производство по дизайну производителя. Это означает, что в данном формате производитель - фабрика или завод – в значительной степени основывается на своих существующих (оригинальных) продуктах.

Если выразиться иначе, в соответствие с ODM соглашением иностранный производитель разрабатывает и производит свою продукцию, но изменяет её дизайн (внешний вид и маркировку) на основе спецификаций заказчика, причём изменения носят минимальный косметических характер. Настроенная таким образом продукция в итоге поставляется заказчику.

Как и в соглашениях на продвижение под своей маркой, в ODM-формате в обязанности иностранного производителя помимо косметических изменений входит только маркировка продукции логотипами заказчика, т.е. её ребрендинг. Но если соглашение о частной марке является договором схожим с дистрибьюторским, который обеспечивает выход производителя на зарубежный (российский) рынок, то в рамках ODM контракта производитель по сути только продаёт свою продукцию заказчику и её дальнейшая судьба, как и судьба самого заказчика, ему не интересны.

См. подробнее → комментарий о соглашениях на продвижение под своей маркой.

Когда заказчик сотрудничает с ODM-фабрикой, он приобретает товары, которые данный производитель уже производит. Ожидается, что покупатель разработает или будет иметь собственную упаковку и брендинг. Иногда покупатель может даже не менять брендинг или упаковку и продавать ее так, как предоставляет завод; в других случаях покупатель может запросить незначительные косметические изменения, такие как цвет и добавление логотипов. Необходимо отметить, что между OEM и ODM существует серая зона в зависимости от того, сколько настроек заказывает покупатель, но, если говорить проще, ODM просто продвигает существующий продукт (см. подробнее ниже).

Китайские постоянно действующие выставки, такие как Global Sources и Кантонская ярмарка Canton Fair, являются отличными примерами ODM производства. На каждой из этих выставок есть тщательно продуманные стенды, на которых демонстрируется продукция фабрик, которые потенциальные покупатели могут приобрести как есть или с доработкой и продать в своих странах. Китай уже давно является лидером производства ODM, оставляя позади другие страны. Большинство производителей за пределами Китая, как правило, являются контрактными производителями, о которых мы поговорим в другой статье.

2. ODM-договор и проблемы с интеллектуальной собственностью

Отметим, что самая большая проблема ODM связана с интеллектуальной собственностью и с тем, кто владеет правами на дизайн контрактной продукции. Даже с учетом разработанных заказчиком настроек дизайна данный вопрос интеллектуальной собственности остаётся открытым. Поскольку весь или почти весь дизайн разработан производителем, то и права интеллектуальной собственности принадлежа последнему, а авторские права на брендинг принадлежат заказчику.

Это может создать определённую проблему в отношениях сторон ODM-сделки, поскольку покупатель не может быть уверен, что производитель не продаст аналогичную продукцию другим покупателям. Для решения этой проблемы в соглашения ODM следует включать специальные оговорки, которые могут помешать производителю использовать настройки и брендинг заказчика. Но и они, скорее всего, не помешают производителю продавать ту же или аналогичную продукцию (без настроек заказчика) - в этом состоит особенность данного формата, который, как отмечалось выше, предполагает, что весь или почти весь дизайн разработан производителем, а значит и права интеллектуальной собственности принадлежат ему.

3. Основные этапы (стадии) ODM-производства

Для понимания того, что может ждать российских предпринимателей на этом пути, см. ниже схему с основными элементами (стадиями) ODM-производства. Все они должны быть предельно чётко и подробно регламентированы в контракте с заводом, в противном случае стороны будут обречены на споры и конфликты.

3.1. Бизнес-схема 'Стадии ODM производства'

4. Разграничение ODM, OEM и CM договоров

Когда российская компания желает организовать производство оригинальной продукции за рубежом с целью её реализации на внутреннем рынке (или на рынках третьих стран, например, ЕАЭС), перед ней встаёт выбор одной из трёх форм сотрудничества с иностранным производителем (опционально китайским заводом) – ODM, OEM или CM? Оригинальное производство по дизайну заказчика (OEM), оригинальное производство по дизайну производителя (ODM) и контрактное производство (CM) — три ключевых концепции, которые следует понимать бизнесменам и их профессиональным консультантам при поиске производителя и поставщика контрактной продукции, переговорах и юридическом оформлении сделки.

См. подробнее → комментарий об OEM-соглашениях.

Все три соглашения предполагают оказание зарубежным производителем определённых производственных услуг или, с юридико-технической стороны, содержат нормы подряда. Но удельный вес подряда в данных соглашениях разный. Если формат OEM предполагает существенную модификацию производителем своей продукции, то ODM предполагает минимальные или косметические изменения оригинальной товарной линейки. В случае же CM речь идёт о производстве уникальной продукции, полностью разработанной заказчиком. Говоря образно, ODM и CM соглашения на производство за рубежом — это шаг влево и вправо от концепции OEM.

5. Когда ODM-договор используется на практике

ODM-договор обычно используется на практике, если заказчика в принципе устраивает продукция зарубежного производителя и он желает вывести её на свой рынок под своим брендом с определёнными небольшими или косметическими изменениями, т.е. в виде оригинальных изделий. Если изменения контрактной продукции затрагивают не только дизайн или ребрендинг продукции, но и её функциональные и/или технологические характеристики, то заказчику и иностранному производителю следует обсудить возможность заключения OEM соглашения.

CM-договор обычно используется на практике, если заказчик разработал уникальную продукцию, аналогов которой нет на рынке, и желает заключить договор с иностранным производителем договор подряда на производство и поставку оригинальной продукции.

6. Образец ODM-договора

Для оформления договорных отношений с зарубежными производителями, и в том числе с китайскими заводами и фабриками, можно воспользоваться нашими профессиональными образцами договоров на оригинальное и контрактное производство (типовыми контрактами) на английском и русском языках. В разделе Онлайн-сервис настоящего ресурса доступны образцы договоров всех основных производственных соглашений, включая ODM-договор (см. ниже):

•  ODM-соглашение на производство по оригинальному дизайну ~ Original Design Manufacturing Agreement (купить)

7. Разработка ODM-договоров

Российские торговые и производственные компании также могут воспользоваться нашей правовой помощью для оформления корректных и юридически действительных ODM отношений с иностранными (и в том числе с китайскими) заводами и фабриками, и, в частности, услугами по разработке и экспертизе ODM-договоров. Юридические услуги оказываются в сжатые сроки и по разумной цене. Подробнее об услугах см. → здесь.