Соглашение (меморандум) о намерениях в современной международной торговле

(Memorandum of Understanding / MOU

Предисловие

В практике обсуждения и заключения международных коммерческих сделок принято фиксировать предварительные, промежуточные либо конечные результаты переговоров в виде формального юридического документа. Такой документ может иметь различные наименования, наиболее употребительными в современном международном бизнесе являются следующие:

• Mеморандум о взаимопонимании (memorandum of understanding / MOU);
• Cоглашение о намерениях (agreement of intent);
• Письмо о намерениях (letter of intent / LOI);
• Соглашение о сотрудничестве (agreement on cooperation);
• Временное предварительное соглашение (interim agreement);
• Соглашение об участии (engagement agreement);
• Информационный меморандум (information memorandum / IM);
• Письмо о процедуре (process letter / procedure letter);
• Соглашение об основных условиях (heads of agreement / heads of terms);
• Рабочее соглашение (working agreement);
• Протокол / резюме об итогах переговоров (summary of negotiations);
• Резюме договоренностей (summary of agreements).

Целью подписания соглашения о намерениях является закрепление договоренностей по результатам переговоров о возможном бизнес взаимодействии.

Очевидно, что если стороны бизнес переговоров ограничатся устной констатацией, это с большой долей вероятности может привести к различным трактовкам достигнутых договоренностей и ненужным конфликтам уже на начальной стадии сотрудничества, например на этапе проработки и согласования условий основного контракта. Поэтому заключение соглашения о намерениях является обязательным в ходе любого серьезного переговорного процесса.

Одно, двух и многосторонние соглашения

Международные соглашения о намерениях можно классифицировать прежде всего на одно, двух и многосторонние.

К первым обычно относятся те документы, в названии которых присутствует слово 'письмо' (letter) → letter of intent, process letter, procedure letter и т.п. Отметим, что на русский язык такие документы иногда переводятся не как письма о намерении совершить сделку, а как договоры или соглашения, т.е. letter of intent – договор о намерениях, procedure letter – договор о процедуре. Представляется, что оба варианта перевода верные, хотя строго говоря договор предполагает минимум две стороны.

Суть писем о намерениях состоит в том, что одна из сторон переговорного процесса направляет другой стороне письменный (односторонний) документ, (1) подтверждающий её согласие заключить основную сделку или (2) выражающий её позицию по определенным обсуждаемым вопросам.

Двух и многосторонние документы всегда озаглавливаются как 'соглашение', договор', 'протокол', 'резюме' и представляют собой взаимную констатацию достигнутых договоренностей. Двухсторонние соглашения подписываются двумя сторонами переговоров, многосторонние – тремя и более участниками, в обеих случаях они оформляются как юридические договоры и содержат условия, касающиеся предмета переговоров и/или будущего основного контракта, распределения обязанностей, временные рамки переговоров, обязательства по сохранению конфиденциальности и др.

Обязывающие и декларативные соглашения

Исходя из условий, регламентирующих подписание будущего большого (основного) контракта, можно выделить обязывающие (binding) и декларативные (declarative или declaratory) соглашения о намерениях. Первые признаются юридически обязывающими договорами и могут быть принудительно исполнены в компетентном суде. Их обязывающий характер может проявляться как в отношении обязательности подписания будущего основного контракта, так и в отношении уже действующих сделок.

Например, стороны уже связаны действующим международным контрактом и обсуждают возможность расширения сотрудничества. Условия обязывающего предварительного договора в этом случае могут дополнить и/или изменить условия существующего контракта даже в случае, если не удастся придти к соглашению относительно нового договора. Чтобы подчеркнуть такое положение дел в текст соглашения о намерениях можно включить следующую оговорку:

Иногда стороны переговорного процесса желая подчеркнуть обязательный характер соглашения о намерениях включают в название слово 'binding' (обязывающее соглашение), например, Binding agreement of intent. Нередко в текст соглашения включаются специальные 'обязывающие' статьи, ниже мы публикуем пример такой статьи:

Декларативные соглашения о намерениях не накладывают на стороны переговорного процесса юридического обязательства заключить основной договор или иных обязательств и по сути являются декларациями о намерениях. Их основное правовое назначение подытожить общие правовые позиции в целях избежания двусмысленностей в будущем.

Следует отметить, что компании имеющие более сильные переговорные позиции и обоснованно полагающие, что в случае провала переговоров им будет несложно подыскать нового партнёра, предпочитают подписывать не обязывающие, а предварительные соглашения, чтобы не связывать себя излишними обязательствами. Чтобы подчеркнуть декларативный характер соглашения о намерениях в его текст можно включить следующую оговорку:

Исходя из этой логики, имеющим более слабые переговорные позиции компаниям, логично напротив стремиться к заключению обязывающих соглашений о намерениях, чтобы с большей вероятностью заполучить выгодного контрагента.

В качестве заключения

Естественно, в рамках одной лаконичной статьи раскрыть все правовые особенности такого достаточно сложного правового механизма как международное соглашение о намерениях, невозможно.

В частности, в процессе переговоров стороны зачастую односторонне или взаимно раскрывают свою конфиденциальную информацию (техническую, финансовую, коммерческую и др.). Чтобы избежать её разглашения, параллельно с соглашением о намерениях подписывается другой предварительный договор – соглашение о конфиденциальности (confidentiality agreement) или соглашение о неразглашение (NDA). Иногда оба договора объединяются в единый документ и подписываются одновременно.

Кроме соглашений о конфиденциальности стороны международных бизнес переговоров могут подписывать и иные предварительные документы / договоры. Все эти темы остались за рамками данной статьи и будут раскрываться нами в последующих публикациях.

В настоящей статье опубликованы примеры договорных условий → все договорные условия, оговорки, статьи, разделы, пункты международных контрактов на английском и русском языке публикуются на субдомене model-clauses.miripravo.ru (10000+ договорных условий, статей, оговорок на английском и русском языках на выбор пользователя).

Образцы международных предварительных соглашений, в том числе о намерениях и о неразглашении, доступны для скачивания в разделе Онлайн-сервис.