Договор (меморандум) о намерениях (MOU)

Memorandum of Understanding ★ В бизнес практике принято фиксировать предварительные, промежуточные либо конечные результаты переговоров в виде формального юридического документа именуемого MOU

Краткий комментарий международной бизнес практики

Основной целью подписания соглашения о намерениях является закрепление договоренностей по результатам переговоров о возможном бизнес взаимодействии.

1. Понятие и цели подписания договора (меморандума) о намерениях

В практике обсуждения и заключения международных коммерческих сделок принято фиксировать предварительные, промежуточные либо конечные результаты переговоров в виде формального юридического документа. Такой документ на русском языке обычно именуется договором, соглашением или меморандумом о намерениях. На английский язык договор о намерениях обычно переводится как memorandum of understanding или сокращённо MOU.

В современном международном бизнесе также нередко используются и иные обозначения, наиболее употребительными являются следующие:

• Cоглашение о намерениях (agreement of intent);
• Письмо о намерениях (letter of intent / LOI);
• Соглашение о сотрудничестве (agreement on cooperation);
• Временное предварительное соглашение (interim agreement);
• Соглашение об участии (engagement agreement);
• Информационный меморандум (information memorandum / IM);
• Письмо о процедуре (process letter / procedure letter);
• Соглашение об основных условиях (heads of agreement / heads of terms);
• Рабочее соглашение (working agreement);
• Протокол / резюме об итогах переговоров (summary of negotiations);
• Резюме договоренностей (summary of agreements).

Целью подписания соглашения о намерениях является закрепление договоренностей по результатам переговоров о возможном бизнес взаимодействии.

Очевидно, что если стороны бизнес переговоров ограничатся устной констатацией, это с большой долей вероятности может привести к различным трактовкам достигнутых договоренностей и ненужным конфликтам уже на начальной стадии сотрудничества, например на этапе проработки и согласования условий основного контракта. Поэтому заключение соглашения о намерениях является обязательным в ходе любого серьезного переговорного процесса.

2. Виды договоров о намерениях

Международные договоры о намерениях можно классифицировать прежде всего на одно, двух и многосторонние.

2.1. Односторонние меморандумы — письма о намерениях

К первым обычно относятся те документы, в названии которых присутствует слово 'письмо' (letter) → letter of intent, process letter, procedure letter и т.п. Отметим, что на русский язык такие документы иногда переводятся не как письма о намерении совершить сделку, а как договоры или соглашения, т.е. letter of intent – договор о намерениях, procedure letter – договор о процедуре. Представляется, что оба варианта перевода верные, хотя строго говоря договор предполагает минимум две стороны.

Суть писем о намерениях состоит в том, что одна из сторон переговорного процесса направляет другой стороне письменный (односторонний) документ, подтверждающий её согласие заключить основную сделку или выражающий её позицию по определенным обсуждаемым вопросам.

2.2. Двух и многосторонние договоры о намерениях

Двух и многосторонние документы всегда озаглавливаются как 'соглашение', договор', 'меморандум', протокол', 'резюме' и представляют собой взаимную констатацию достигнутых договоренностей. Двухсторонние соглашения подписываются двумя сторонами переговоров, многосторонние – тремя и более участниками, в обеих случаях они оформляются как юридические договоры и содержат условия, касающиеся предмета переговоров и/или будущего основного контракта, распределения обязанностей, временные рамки переговоров, обязательства по сохранению конфиденциальности и др.

2.3. Обязывающие и декларативные соглашения о намерениях

Исходя из условий, регламентирующих подписание будущего большого (основного) контракта, можно выделить обязывающие (binding) и декларативные (declarative или declaratory) соглашения о намерениях. Первые признаются юридически обязывающими договорами и могут быть принудительно исполнены в компетентном суде. Их обязывающий характер может проявляться как в отношении обязательности подписания будущего основного контракта, так и в отношении уже действующих сделок.

Например, стороны уже связаны действующим международным контрактом и обсуждают возможность расширения сотрудничества. Условия обязывающего предварительного договора в этом случае могут дополнить и/или изменить условия существующего контракта даже в случае, если не удастся придти к соглашению относительно нового договора. Чтобы подчеркнуть такое положение дел в текст соглашения о намерениях можно включить следующую оговорку:

Иногда стороны переговорного процесса желая подчеркнуть обязательный характер соглашения о намерениях включают в название слово 'binding' (обязывающее соглашение), например, Binding agreement of intent. Нередко в текст соглашения включаются специальные 'обязывающие' статьи, ниже мы публикуем пример такой статьи:

Декларативные соглашения о намерениях не накладывают на стороны переговорного процесса юридического обязательства заключить основной договор или иных обязательств и по сути являются декларациями о намерениях. Их основное правовое назначение подытожить общие правовые позиции в целях избежания двусмысленностей в будущем.

Следует отметить, что компании имеющие более сильные переговорные позиции и обоснованно полагающие, что в случае провала переговоров им будет несложно подыскать нового партнёра, предпочитают подписывать не обязывающие, а предварительные соглашения, чтобы не связывать себя излишними обязательствами. Чтобы подчеркнуть декларативный характер соглашения о намерениях в его текст можно включить следующую оговорку:

См. — коллекция унифицированных договорных условий (на английском и русском языках).

Исходя из этой логики, имеющим более слабые переговорные позиции компаниям, логично напротив стремиться к заключению обязывающих соглашений о намерениях, чтобы с большей вероятностью заполучить выгодного контрагента.

В процессе переговоров стороны зачастую односторонне или взаимно раскрывают свою конфиденциальную информацию (техническую, финансовую, коммерческую и др.). Чтобы избежать её разглашения, параллельно с соглашением о намерениях подписывается другой предварительный договор – соглашение о конфиденциальности (confidentiality agreement) или соглашение о неразглашение (NDA). Иногда оба договора объединяются в единый документ и подписываются одновременно.

См. подробнее — комментарий к договорам о конфиденциальности (NDA).

3. Образцы договоров о намерениях (MOU)

Для оформления договорных отношений с зарубежными контрагентами возможно воспользоваться нашими профессиональными образцами предварительных и основных договоров (типовыми контрактами) на английском и русском языках. В разделе Онлайн-сервис настоящего ресурса доступны образцы договоров (типовые контракты) всех основных видов, включая MOU — см. в частности:

•  Соглашение о намерениях заключить контракт ~ Model Letter of Intent to make contract (скачать бесплатно)
•  Соглашение о намерениях вступить в совместное предприятие ~ Agreement to Enter into a Joint Venture (скачать бесплатно)